論被拐賣兒童的救助保護(hù)法律問題

論被拐賣兒童的救助保護(hù)法律問題

海南正凱律師事務(wù)所 李武平

近年來，由于我國社會人口流動性的日益增大，以及對兒童看管不力，拐騙、拐賣、搶奪兒童案件層出不窮。中國每年有多少人失蹤，國家沒有公布過具體的官方統(tǒng)計(jì)數(shù)字。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，被拐賣的兒童大致有幾種去向：被販賣給需要孩子的家庭；被低價販賣給職業(yè)乞丐,成為他們的乞討工具；被販賣給其他非法組織強(qiáng)迫從事乞討以及賣淫、偷盜、搶奪等違法犯罪活動；因健康不佳或沒找到買主淪落為流浪兒童；甚至被販賣到國外。被拐賣兒童遭受到身體和心理上的巨大侵害，拐賣行為致使許多家庭骨肉分離、家破人亡，在特別是我國實(shí)行計(jì)劃生育的背景下，獨(dú)生子女的丟失，家庭承受著不能承受之痛，由此引發(fā)一系列社會問題，嚴(yán)重影響社會和諧穩(wěn)定。

我國政府一貫高度重視兒童權(quán)益保障工作，堅(jiān)決采取切實(shí)措施，有效預(yù)防、嚴(yán)厲打擊拐賣兒童犯罪活動，積極開展對被解救兒童的救助、安置和康復(fù)工作。縱觀我國近三十年的打拐行動，連續(xù)多次對拐賣兒童的行為進(jìn)行嚴(yán)厲打擊，都取得了顯著成效，但一些地方拐賣兒童犯罪活動依然猖獗，犯罪特點(diǎn)也悄然發(fā)生變化，犯罪惡性程度進(jìn)一步升級，對此我國始終保持“嚴(yán)打”的高壓態(tài)勢。在此，對我國當(dāng)前被拐賣兒童犯罪現(xiàn)狀進(jìn)行了檢視與反思，提出了一些救助保護(hù)法律問題的建議，以期進(jìn)一步推動我國被拐賣兒童的救助和保護(hù)工作。

一、拐賣兒童犯罪的現(xiàn)狀

在我國，雖拐賣兒童事件在全國各地都有發(fā)生，但嚴(yán)重程度不一，總體趨勢是由中西部不發(fā)達(dá)地區(qū)向東部南部沿海發(fā)達(dá)地區(qū)蔓延。社會背景不斷變化，拐賣兒童的犯罪特點(diǎn)也隨之發(fā)生變化：

1、 當(dāng)前拐賣犯罪的突出特點(diǎn)是跨區(qū)域流竄作案，涉及拐、騙、轉(zhuǎn)、運(yùn)、銷等多個環(huán)節(jié)，拐賣兒童行為已經(jīng)從單獨(dú)作案，親戚搭伙的方式向犯罪團(tuán)伙化轉(zhuǎn)型，犯罪團(tuán)伙內(nèi)部分工明確，具有一定的組織形式，成員構(gòu)成復(fù)雜，組織成員以女性為主，拐賣犯罪的組織化、規(guī)?；?、專業(yè)化程度也在不斷提高，其具有完整的利益鏈條，成熟的操作模式。

2、 親生父母或家中親戚拐賣兒童的案件比例上升，有超過50%的比例是親生父母或家中親戚所為。

3、 為了逃避偵查，拐賣兒童犯罪形態(tài)向團(tuán)伙化轉(zhuǎn)型，通過內(nèi)部分工、犯罪成員之間單線聯(lián)系、拐賣行為多次轉(zhuǎn)手等方式，致使被拐兒童下落難尋，造成解救困難。

4、 由于我國人口流動迅速猛增，流動人口聚居區(qū)的人員居住管理混亂，由于受到自身的經(jīng)濟(jì)條件限制，流動人口兒童入托率低，加上忙于生計(jì)，缺乏對孩子有效的看護(hù)，導(dǎo)致拐賣外來務(wù)工人員子女案件明顯增多，城鄉(xiāng)結(jié)合部成為重災(zāi)區(qū)。

5、 犯罪手段由單一的誘拐向采取偷盜、綁架、麻醉、搶奪等暴力手段轉(zhuǎn)變，犯罪的惡性程度升級。

6、 跨國、跨境拐賣兒童案件屢有發(fā)生，有上升趨勢。

二、拐賣兒童犯罪原因分析

拐賣兒童犯罪作為世界上增長最快、最有利可圖的犯罪之一，年利潤僅次于毒品和軍火販賣業(yè)。拐賣孩子的成本就是些交通費(fèi)、住宿費(fèi)，而帶來的利潤卻在數(shù)十倍以上。我國近三十年的司法實(shí)踐表明，艱苦的打拐努力仍無法遏制拐賣兒童犯罪上升的趨勢，這不得不促使我們進(jìn)行反思，應(yīng)該采取怎樣有效的犯罪對策。犯罪的存在是客觀的、復(fù)雜的，也是長期的，而犯罪原因往往也是客觀的、復(fù)雜的、多元的，它是各種致罪因素相互作用，有機(jī)結(jié)合而形成的多角度多變量的罪因系統(tǒng)。打擊和預(yù)防犯罪是一項(xiàng)長期而艱巨的任務(wù)，針對犯罪原因的復(fù)雜性、客觀性和多元性，犯罪對策的采用也必須采用綜合的、多視角的方法，不能只重視了治理而忽視了預(yù)防，或只強(qiáng)調(diào)了預(yù)防而忽略了治理，要兩腳并行，而不能單腿走路，這樣才能走的又穩(wěn)又快。

1、 在我國，一些地方農(nóng)村地區(qū)“傳宗接代”“養(yǎng)兒防老”“多子多福”“兒女雙全”等封建思想和錯誤觀念根深蒂固，農(nóng)村養(yǎng)老、醫(yī)療保障體系不健全、出于對農(nóng)村老人生活缺乏照料的堪憂等，形成了需求旺盛的買方需求，這是拐賣犯罪屢打不絕的根本原因。

2、龐大的買方市場所帶來的巨大利潤，也是造成拐賣兒童犯罪活動猖獗的重要原因。

3、法制觀念淡漠，法制宣傳教育工作滯后。許多收買者不知道收買被拐賣的兒童也是犯罪，甚至在福建、山東、廣西的一些農(nóng)村地區(qū)，買孩子已成為一種習(xí)慣。同樣，很多被拐賣兒童的父母反拐防拐意識淡薄，沒有認(rèn)真履行看管職責(zé)。

三、目前我國被拐賣兒童救助保護(hù)模式

多年來，我國從完善反拐立法、強(qiáng)化綜合治理、完善打拐救助機(jī)制、加大救助機(jī)構(gòu)建設(shè)等方面，大力推進(jìn)被拐賣兒童的救助保護(hù)工作。

1、法律框架。

（1）目前已形成了以《刑法》、《未成年人保護(hù)法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》及相關(guān)司法解釋等為核心的法律體系，形成了較為全面的救助保護(hù)被拐賣兒童的法律框架；

（2）最高人民法院、最高人民檢察院、公安部和司法部于2010年4月1日發(fā)布了《關(guān)于依法懲治拐賣婦女兒童犯罪的意見》（以下簡稱《意見》），加大了對此類犯罪的偵破和懲治力度。

2、強(qiáng)化綜合治理，完善打拐救助機(jī)制。

（1）2007年12月頒布實(shí)施的《中國反對拐賣婦女兒童行動計(jì)劃（2008- 2012）》，成立了由公安部、民政部等31個部門和單位組成的國務(wù)院反拐部際聯(lián)席會議，負(fù)責(zé)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)反拐工作，負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)組織《行動計(jì)劃》的實(shí)施，并開展階段性評估和終期評估。在對被拐賣兒童現(xiàn)狀進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上，對被拐賣兒童的救助保護(hù)工作部署戰(zhàn)略措施，進(jìn)一步完善和加強(qiáng)以公安機(jī)關(guān)為主，有關(guān)部門和社會各界密切配合的打擊拐賣婦女兒童犯罪工作機(jī)制，建立和完善政府多部門合作、社會各界廣泛支持的救助機(jī)制。

（2）2009 年，公安部同時建立了“全國公安機(jī)關(guān)查找被拐賣/ 失蹤兒童信息系統(tǒng)”、“全國公安機(jī)關(guān)查找被拐賣/ 失蹤兒童DNA 數(shù)據(jù)庫”。

（3）2010年7月19日，公安部要求提升打拐專項(xiàng)行動力度，凡兒童少女失蹤被拐，一律列為刑事案件，成立專案組。對拐賣兒童案件實(shí)行“一長三包制”。“一長”就是縣市區(qū)公安機(jī)關(guān)主要領(lǐng)導(dǎo)或主管領(lǐng)導(dǎo)要擔(dān)任專案組長，“三包”就是專案組長要對案件偵辦、查找解救被拐賣兒童、安撫被害人家庭工作全程負(fù)責(zé)到底。

（4）2011年6月起，在全國實(shí)行兒童失蹤快速查找機(jī)制，打破警種界限和常規(guī)做法，調(diào)動一切警務(wù)資源，快速查找失蹤兒童。

（5）全國公安系統(tǒng)實(shí)施的“天網(wǎng)監(jiān)控系統(tǒng)”工程，也為拐賣兒童的救助提供了許多寶貴線索。

（6）2010年，公安部分別與國家人口計(jì)生委、全國婦聯(lián)建立了來歷不明、疑似被拐婦女兒童信息通報核查機(jī)制。

3、救助機(jī)構(gòu)的建設(shè)方面，我國不斷加大對兒童福利院等救助機(jī)構(gòu)的建設(shè)投入。

（一）我國被拐賣兒童救助保護(hù)模式存在的法律問題

1、我國《刑法》第241條第一款規(guī)定，“收買被拐賣的婦女、兒童的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制”，但其第六款則又強(qiáng)調(diào)，“收買被拐賣的婦女、兒童，按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，對被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對其進(jìn)行解救的，可以不追究刑事責(zé)任”。

該規(guī)定從社會效果角度分析，目的在于鼓勵收買者釋放被拐賣兒童，減少解救被拐賣兒童的阻力，切實(shí)保障兒童權(quán)益，特別是在普法在農(nóng)村地區(qū)的覆蓋面較窄的前提下。但在實(shí)踐中拐賣兒童的犯罪行為屢禁不止、甚至更為猖狂的背景下，“可以不追究刑事責(zé)任”的規(guī)定起到了削弱預(yù)防和懲治犯罪的效果，導(dǎo)致杜絕拐賣兒童犯罪行為的立法目的無法得到實(shí)現(xiàn)：

（1）雖說收買者不是拐賣兒童的犯罪主體，但收買者的需求是拐賣者實(shí)施犯罪行為的主要動力，收買者同時也是買賣鏈條中的重要一環(huán)，如果環(huán)節(jié)缺失，買賣鏈條就此中斷。可見,收買被拐賣兒童行為的社會危害性也相當(dāng)之大，也是拐賣行為屢禁不止的根本原因；

（2）在實(shí)際案例中，只有1.48%的被拐賣兒童是由政府其他行政機(jī)關(guān)或社區(qū)工作者、志愿者發(fā)現(xiàn)解救，或者犯罪人主動交出的，所占比例極低。絕大部分是由公安機(jī)關(guān)一家采取專項(xiàng)行動或者結(jié)合群眾舉報對被拐賣兒童實(shí)施救助，其比例占97.78%。實(shí)際中也沒有發(fā)揮其社會效果和實(shí)現(xiàn)立法目的。

   2、《刑法》第242 條規(guī)定“聚眾阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員解救被收買的婦女、兒童的首要分子，處五年以下有期徒刑或者拘役；其他參與者使用暴力、威脅方法的，依照前款的規(guī)定處罰。”

在解救被拐賣人員的過程中，由于法律觀念的淡薄，違法“成本”過低，往往會出現(xiàn)村民聚眾有恃無恐地打砸、扣押解救用車輛、器械，甚至將解救人員的槍械圍繳等惡劣現(xiàn)象。

因此，待普法進(jìn)一步深入、全社會都認(rèn)識到收買兒童為法律所不容時，應(yīng)當(dāng)修訂對于收買者的免責(zé)規(guī)定，將現(xiàn)行刑法規(guī)定的免責(zé)條款只作為從輕量刑的情節(jié)。消除法律軟肋雖然任重道遠(yuǎn)，但必須為之。畢竟讓收買者尊重人權(quán)，不去以身試發(fā)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)比期冀其在兒童被解救時好好配合要重要得多。

3、加強(qiáng)對拐賣兒童犯罪“緊急干預(yù)”的立法。雖然我國2011年在全國建立實(shí)施兒童失蹤快速查找機(jī)制，但并沒有進(jìn)行針對性立法，缺乏類似于美國《少年兒童失蹤法》等直接救助被拐、被騙兒童的“事中干預(yù)”法律。在實(shí)踐過程中，基層公安機(jī)關(guān)不能確實(shí)把握兒童失蹤24小時“黃金時間”， 由于對快速反應(yīng)機(jī)制的認(rèn)識不夠，還是按照普通案件的報案、立案等程序來進(jìn)行處理，效果上沒有達(dá)到當(dāng)初建立這一快速查找機(jī)制的預(yù)期，不能真正落實(shí)公安部提出的“公安機(jī)關(guān)接到兒童失蹤報警必須第一時間立為刑事案件”的要求。而兒童失蹤案件在美國雖然也很常見，但絕大多數(shù)失蹤的孩子都會被找回來，重要原因之一是美國為尋找失蹤兒童投入了巨大的警力資源和社會力量，但其能夠做到的根本原因在于其有相關(guān)的法律依據(jù)進(jìn)行操作，確?？焖俑深A(yù)，救助效果十分明顯。

4、解救被拐賣兒童的途徑單一。社會整體協(xié)助的綜治效果欠佳，在被拐賣兒童的解救工作中，警方扮演了最重要的角色，而政府其他相關(guān)部門、社會團(tuán)體以及公民志愿者發(fā)揮作用甚微，社會整體救助的綜治機(jī)制尚未真正形成。因此，政府應(yīng)進(jìn)行對拐賣兒童犯罪“緊急干預(yù)”的立法，盡快建立兒童失蹤快速反應(yīng)機(jī)制，在案發(fā)后的第一時間動用電視臺、廣播電臺、手機(jī)短信等一切可動用的公共資源和信息平臺，盡量詳細(xì)地發(fā)布失蹤兒童信息、照片和犯罪嫌疑人信息，爭取在最短時間內(nèi)找到失蹤兒童，提高破案率。

5、完善被拐賣兒童被解救后的安置、救助程序和制定相關(guān)法律維護(hù)這一特殊的弱勢群體。

我國沒有對被解救兒童制定扶持和救助的相關(guān)立法，而民政部門也沒有相關(guān)的扶持和救助政策。被拐賣兒童通過公安部門千辛萬苦解救出來后，為了斬?cái)喾缸镦湕l、加強(qiáng)對犯罪分子和買主的震懾，不宜把孩子“寄養(yǎng)”在買主家中；而把孩子寄養(yǎng)在志愿者的家庭里，又缺乏必要的監(jiān)督機(jī)制；若安置于福利院中，則往往出現(xiàn)合法性、經(jīng)費(fèi)和風(fēng)險承擔(dān)等問題。當(dāng)出現(xiàn)孩子找不到親人時，相關(guān)的安置、康復(fù)與權(quán)利救濟(jì)工作無法有序進(jìn)行，被拐賣兒童的權(quán)利無法得到保障。根據(jù)《中華人民共和國收養(yǎng)法》第4 條的具體規(guī)定，被拐賣兒童不符合被收養(yǎng)的法律條件。被拐賣兒童所遭受的精神損害、受教育權(quán)及家長監(jiān)護(hù)權(quán)的損害，理應(yīng)得到賠償救濟(jì)，因此應(yīng)完善安置和救濟(jì)制度，具體規(guī)制其監(jiān)護(hù)人，以及規(guī)制監(jiān)護(hù)人、學(xué)校等對被拐賣兒童的具體職責(zé)及責(zé)任，督促其切實(shí)擔(dān)負(fù)起保護(hù)兒童的法定責(zé)任。否則被拐賣兒童成長過程中無法得到監(jiān)管，其權(quán)益無法得到保障。

（1）我國目前的流浪乞討兒童數(shù)量在100~150 萬左右，流浪乞討兒童中很多屬于被成年人強(qiáng)迫乞討，一部分正是被拐賣的兒童，加上社會出現(xiàn)了不少遭受家庭暴力、遺棄的兒童無法保障權(quán)益案例，甚至出現(xiàn)行政管理上的真空而導(dǎo)致兒童死亡的例子，

（2）對目前的收養(yǎng)法律法規(guī)進(jìn)行修訂，及時完善收養(yǎng)法律制度。否則很多長期找不到父母的兒童只能被安置在福利機(jī)構(gòu)中而不能依法走入收養(yǎng)和寄養(yǎng)程序，影響了其健康成長。

（3）我國政府機(jī)構(gòu)中只有民政部有三個涉及兒童福利方面的處室，即社會福利司的兒童福利處、社會事務(wù)司的救助管理處和兒童收養(yǎng)處，前者主要管理兒童福利院，后兩者一個管理全面的救助管理，一個還管理涉外的兒童收養(yǎng)。

綜上三點(diǎn)，建立全國性的兒童救助保護(hù)體系勢在必行，對這一龐大的弱勢群體即時進(jìn)行監(jiān)護(hù)管教。可以根據(jù)實(shí)際需要增設(shè)專門的兒童福利行政管理機(jī)構(gòu)或者加強(qiáng)現(xiàn)有職能部門的管理職責(zé)，加強(qiáng)被拐賣兒童回歸家庭與社會的工作。我國還可以借鑒西方國家的做法，推行家庭收養(yǎng)，讓更多的好心人收養(yǎng)無家可歸和有家難歸的流浪兒童。也可先對無家可歸和有家難歸的流浪兒童給予收容，并對他們進(jìn)行心理疏導(dǎo)和行為教育。在他們的心理和行為恢復(fù)正常后，可由經(jīng)過遴選的家庭來對他們收養(yǎng)或寄養(yǎng)。要設(shè)立專門的收養(yǎng)寄養(yǎng)工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行定期的追蹤和監(jiān)督，并隨時淘汰不合格的收養(yǎng)或寄養(yǎng)家庭，為他們在正常的家庭健康成長提供保障。

總體而言，我國對被拐賣兒童的救助保護(hù)從完善反拐立法、強(qiáng)化綜合治理、完善打拐救助機(jī)制、救助機(jī)構(gòu)建設(shè)等方面建立了基本的框架和模式。但從細(xì)節(jié)上而言，相當(dāng)多的地方需要完善，修訂那些缺乏可操作性的機(jī)制，充分實(shí)現(xiàn)預(yù)期效果。被拐賣兒童的救助保護(hù)是一個紛繁復(fù)雜的系統(tǒng)工程，想進(jìn)一步推動我國被拐賣兒童的救助和保護(hù)工作，除了不斷進(jìn)行法律制度的完善，還需要建立一個全社會積極參與的全面性綜合反拐大體系。