專利流氓布局中國問題專利或成誘餌反擊“專利流氓”亟待出臺國家戰略

4·26知識產權日特稿

　　法制日報記者張維

　　最近10年間，國際上與專利流氓有關的訴訟案件增加了8倍。被專利流氓卷進去的公司也急劇增加：2001年只有500多家，到2011年已達到4000多家。統計顯示，近些年來國際專利訴訟數量和賠償額都在急劇增加，專利流氓是重要的幕后操手之一。

　　何為專利流氓？是指那些從專利人手里購買專利不是為了生產，而是囤積之后，通過訴訟等手段向侵權人收取賠償費或者使用費的公司。這些公司的行為并不違法，只是因為其目的和經營模式令人反感而被稱為“流氓”，是道德評價上的一種貶義稱謂。

　　專利流氓由來已久，并頗受爭議。一些國家已出臺相關措施制約其行為。

　　就像流感的病毒變異一樣，最近，韓、法等國在美國設立了以收集專利為目的的專門機構。與以往公司化的專利流氓不同，有政府背景的專利收集機構引起國際輿論關注?！罢袨榈慕槿?，無疑使與專利流氓相關的問題更加復雜化，甚至政治化?！敝袊ù髮W教授馮曉青在接受《法制日報》記者采訪時表示。

　　華東政法大學知識產權學院副院長黃武雙教授也說：“這意味著專利經營公司出現某種新趨勢，即專利的國家層面保護戰略開始實施”。

　　我國未受大規模侵擾

　　在中國，專利流氓還不被廣泛知曉。我國尚未受到國外專利流氓行為的大規模侵擾。

　　“還沒有明顯的證據表明專利流氓們已經把手伸向中國”，中國社會科學院知識產權中心研究員唐廣良分析，“中國知識產權侵權案件賠償數額較低應當是重要原因之一。專利流氓不太可能通過訴訟和訴訟威脅在中國獲得高額賠償，尤其是當其自身并不生產產品，沒有可用以確定‘損失’的市場份額時，‘專利權人’最多只能獲得一個‘停止侵權’的判決。”

　　但是，在專利流氓積極向全球拓展業務的大背景下，中國也難以置身事外。事實上，已有一些個案有了專利流氓的痕跡。

　　馮曉青介紹，2007年我國的一些彩電企業就受到了一些名為專利許可公司的“騷擾”，這些公司囤積了很多專利，指控中國企業侵犯其專利權。2008年，又有美國一家專利許可公司指控中國企業專利侵權，而事實上該公司主張的近萬項專利很多是過期的專利。

　　近些年來我國企業在國外參展不時受到國外企業的專利侵權指控，其中也不乏專利流氓行為。例如，2008年在德國舉行的國際消費電子展會上，SISVEL公司對中國海爾、海信、東元、創維等企業提起專利權侵權的指控，致使手機、MP3、電視等展品被沒收，影響了參展企業商機。

　　專利流氓布局中國

　　黃武雙分析，專利流氓在中國還處于收購專利的“布局”階段，訴訟行為尚不多見。但如果不及時做好防范與應對，一旦其開始大規模、頻繁的訴訟，必然會給我國專利制度帶來巨大的沖擊，給我國企業帶來巨大的損失。

　　普華永道會計師事務所的調查報告顯示，由專利流氓公司所提起的專利侵權訴訟案件的損害賠償金額是一般企業專利侵權案件損害賠償金額的近3倍。另據統計，從2006至2010年5年間，專利流氓收購了大量專利，對目標群體不斷發動訴訟攻勢，每件專利侵權案獲得的賠償額達到690萬美元。而一般情況下企業正常的專利糾紛，權利人獲賠數額為340萬元，可見其獲得賠償的數額為通常的2倍多。

　　而即便我國賠償額偏低，另一個數據也只得注意，“我國被告敗訴的概率高達76.1%，遠高于美國(美國被告敗訴的概率為29%)”，黃武雙說。在他看來，隨著中國對專利保護的加強，中國的專利侵權賠償金額總體會呈上升趨勢，這會提升專利流氓的利潤空間。同時由于專利流氓公司的專業性，它們取證舉證能力很強，可能會獲取遠高于平均水平的賠償額，這也會提供給它們很大的贏利空間。

　問題專利或成誘餌

　　近年來，中國的專利申請量已經居世界第一，其中存在的大量問題專利已經引發了大規模的侵權訴訟。黃武雙分析，問題專利很可能會在專利流氓手中變廢為寶，成為“誘餌”。

　　據統計，發明專利權人勝訴率高達71.5%，實用新型專利權人的勝訴率為67.5%，外觀設計專利權人勝訴率最高為80.4%。從中可以看出，專利權人的勝訴率較高。

　　黃武雙分析，發明專利研發成本高。我國企業被訴侵權后，研發新的替代技術難度大，很可能選擇支付高額許可費。所以，發明專利有可能成為專利流氓攻擊大型企業的首選。

　　實用新型與外觀設計專利授權時沒有經過實質性審查，所以存在“問題”的可能性比發明專利更大，這一部分實用新型與外觀設計專利也有可能被專利流氓盯上，成為專利流氓攻擊中小型企業的選擇。以實用新型和外觀設計專利制造簡單、改良容易、成本低，有很好的市場利潤空間，是很多中小企業模仿與改良的對象。

　　專家支招有效應對

　　上海大學知識產權學院院長陶鑫良表示，實際上不僅僅是韓法等國家政府在介入專利經營，一些主要國家的政府也已密切關注并且參與。所以，今后專利流氓的主題將不僅僅是“企業版”的，還將出現“國家版”和“國際版”的。

　　美國媒體有分析指出，如果韓國等國家設立的機構只把專利大棒指向那些起訴本國企業的競爭對手，那它就只不過是自己國家貿易政策的一部分。如果它們把目標指向無辜企業，那就是政府性質的專利流氓。

　　黃武雙認為：“政府介入并不一定導致‘國家專利流氓’的出現，很有可能只是將此種專利經營公司視為對國內專利技術防御和保護的工具?！?/p>

　　在馮曉青看來，這些國家的做法也是對愈演愈烈的專利流氓的反擊措施之一，有可借鑒之處。如韓國設立的IntellectualDiscov-ery稱自己只是保護者的角色，即如果一家韓國企業因專利糾紛被訴，它可以通過Intellec-tualDiscovery持有的專利反擊對方。此外，韓國為了防止美國高智發明公司等大型知識產權管理托拉斯廉價收購本國的技術，以及保護本國大學和科研機構的優秀技術和創新思想、創意，其知識經濟部決定設立專門的知識產權管理公司。

　　馮曉青建議，我國政府應當對國外公司收購和企圖壟斷我國大學和研究機構的創新技術動作，保持足夠的警惕。我國應大力促進專利技術交易平臺、轉化平臺、信息平臺建設，大力提升企業專利保護和促進能力，成立專利經營管理公司。

　　黃武雙也認為：“專利經營公司宜在政府指導下，由有實力的企業共同投資設立。在公司運營早期，政府宜給予資金方面的大力支持，在發展完善后可以考慮相應的退出機制?！?/p>

　　唐廣良表示，中國政府應逐步健全知識產權服務體系，但目標并非做“專利流氓”，而是加強知識產權保護，并去幫助那些遭受或可能遭受不正當知識產權威脅的企業免受高額敲詐勒索。

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