浙江高院最新司法指導(dǎo)意見三連發(fā)：商事疑難問題、典當(dāng)問題、實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)問題

　　浙江省高級人民法院民二庭關(guān)于商事審判若干疑難問題的解答（一）

　　1.當(dāng)事人在買賣合同中未約定價款支付期限，出賣人以送貨單或結(jié)算單等證據(jù)（也均未明確付款期限）起訴，出賣人要求買受人支付價款的訴訟時效期間從何時開始起算？

　　答：買賣合同約定的履行期限不明確，可以通過達成補充協(xié)議或者按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定履行期限的，訴訟時效期間從履行期限屆滿之日起計算。履行期限仍不能確定的，訴訟時效期間的起算點分以下三種情形分別予以確定：（1）債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)，并向債務(wù)人明確履行義務(wù)的寬限期，訴訟時效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計算；（2）債務(wù)人在債權(quán)人要求其履行債務(wù)時明確表示不履行義務(wù)的，訴訟時效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計算；（3）債務(wù)人在債權(quán)人要求其履行債務(wù)時既不同意履行義務(wù)也不明確表示拒絕履行義務(wù)的，適用前述第（1）項的規(guī)定。

　　2.被告（買方）在原告（賣方）起訴要求支付貨款的案件中提出賣方提供的產(chǎn)品質(zhì)量不合格，但既不舉證也不申請鑒定，表示自己要另行起訴，人民法院應(yīng)如何處理？

　　答：原告起訴要求被告支付貨款，如被告認(rèn)為貨物存在質(zhì)量瑕疵，并主張原告應(yīng)支付違約金、賠償損失或者要求解除合同的，應(yīng)當(dāng)提起反訴。被告表示要另訴解決的，人民法院對其主張的產(chǎn)品質(zhì)量問題在本案中不予審查。

　　3.在具體案件中如何確定究竟是定作合同還是買賣合同？

　　答：需根據(jù)合同約定及合同具體履行過程確定合同性質(zhì)。定作合同應(yīng)結(jié)合以下因素進行認(rèn)定：（1）合同對于標(biāo)的物的生產(chǎn)過程有明確約定；（2）合同約定標(biāo)的物原材料的具體提供方；（3）標(biāo)的物的提供方系根據(jù)另一方的特定要求生產(chǎn)特定標(biāo)的物；（4）合同約定標(biāo)的物接收方有權(quán)隨時解除合同；（5）在合同履行中，標(biāo)的物接收方對于標(biāo)的物提供方的生產(chǎn)經(jīng)營進行監(jiān)督檢驗的。

　　4.原告起訴請求被告支付貨款，被告對原告提供的結(jié)算憑證上被告簽字的真實性不予認(rèn)可的，由哪方申請鑒定？

　　答：此種情形下，是否應(yīng)當(dāng)鑒定以及由誰申請鑒定，應(yīng)當(dāng)分以下情形處理：（1）原告起訴請求被告支付貨款，并提供了表明買賣關(guān)系成立的初步證據(jù)，如買賣合同、送貨單、結(jié)算憑證等， 被告對結(jié)算憑證上的簽名真實性提出異議，應(yīng)當(dāng)由被告申請鑒定。如被告拒不申請鑒定，應(yīng)由被告承擔(dān)舉證不能的后果。（2）原告僅憑結(jié)算憑證主張買賣合同關(guān)系成立，被告對買賣關(guān)系成立不持異議，僅對結(jié)算憑證上的簽名真實性提出異議的，由被告申請鑒定。被告否認(rèn)雙方之間存在買賣關(guān)系，并對結(jié)算憑證上簽名的真實性提出異議的，人民法院應(yīng)在審查結(jié)算憑證本身能否表明雙方買賣合同成立的基礎(chǔ)上，決定由誰申請鑒定。如經(jīng)審查認(rèn)為結(jié)算憑證本身能夠表明雙方買賣合同成立，應(yīng)由被告申請鑒定；如經(jīng)審查認(rèn)為結(jié)算憑證本身不能表明雙方買賣合同成立，是否需要鑒定應(yīng)由人民法院根據(jù)案件事實決定。

　　5.買賣合同中，出賣人主張貨款，買受人以標(biāo)的物存在質(zhì)量問題提起反訴主張退貨。審理中查明標(biāo)的物確有質(zhì)量瑕疵，但質(zhì)量瑕疵尚未達到退貨的程度，此時法院能否直接適用減價等與質(zhì)量瑕疵程度相當(dāng)?shù)倪`約責(zé)任形式？

　　答：出賣人提供的貨物存在質(zhì)量瑕疵，買受人主張退貨，人民法院經(jīng)審理查明貨物質(zhì)量存在問題但退貨責(zé)任不成立的， 應(yīng)當(dāng)向買受人釋明變更訴訟請求，并在訴訟請求中明確選擇適用其他的違約責(zé)任形式。經(jīng)釋明后，買受人仍拒絕變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回買受人的訴請。

　　6.快遞契約中有關(guān)快遞丟失時只在限額內(nèi)賠償?shù)母袷綏l款，效力應(yīng)如何認(rèn)定？

　　答：限額賠償條款不屬于民法典第四百九十七條第（二）項規(guī)定的不合理地免除己方責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的格式條款，一般不應(yīng)被認(rèn)定無效。如果承運人系故意或重大過失導(dǎo)致貨物損失，應(yīng)排除適用限制賠償條款， 以防范承運人出現(xiàn)道德風(fēng)險。此外，需要注意的是，快遞企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取合理方式對快遞單中有關(guān)限額賠償?shù)母袷綏l款進行提示，未履行提示義務(wù) 的，該格式條款不成為合同內(nèi)容。

　　7.出賣人向買受人第一次起訴主張要求支付貨款獲支持，第二次又起訴要求支付逾期付款違約金或者逾期付款損 失，是否構(gòu)成一事不再理？

　　答：出賣人要求支付貨款和支付逾期付款違約金或逾期付款損失是基于不同的請求權(quán)基礎(chǔ)，可以一并提出，也可以分別提出，不構(gòu)成一事不再理。但是，從節(jié)約訴訟資源的角 度，在第一次起訴時人民法院應(yīng)向出賣人釋明其可以一并提出逾期付款違約金或逾期付款損失。經(jīng)釋明，出賣人仍要求分兩次起訴，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

　　8.在超出合同約定的“質(zhì)量異議期”后，買受人主張標(biāo)的物存在質(zhì)量問題的，應(yīng)當(dāng)如何處理？

　　答：“質(zhì)量異議期”并非現(xiàn)行立法采用的概念，從文義上應(yīng)理解為買受人對買賣標(biāo)的物的質(zhì)量提出異議的期限，民法典第六百二十一條規(guī)定的“檢驗期限”“質(zhì)量保證期”等均屬于質(zhì)量異議期的范疇。根據(jù)民法典的相關(guān)規(guī)定，買受人超出質(zhì)量異議期主張標(biāo)的物質(zhì)量不符合合同約定的，應(yīng)按以 下規(guī)則處理：（1）雙方約定質(zhì)量保證期的，不論是否約定檢驗期限， 買受人超出質(zhì)量保證期提出質(zhì)量異議的，人民法院不予支持。（2）雙方未約定質(zhì)量保證期，但約定檢驗期限的，買受人超出檢驗期限提出質(zhì)量異議的，人民法院不予支持，但標(biāo)的物存在檢驗期限內(nèi)無法發(fā)現(xiàn)的隱蔽瑕疵的除外。（3）雙方既未約定質(zhì)量保證期，亦未約定檢驗期限的， 買受人未在合理期間或在收到標(biāo)的物之日起 2 年內(nèi)提出質(zhì)量異議，后又主張標(biāo)的物質(zhì)量不符合合同約定的，人民法院不 予支持。（4）買受人雖未在上述異議期內(nèi)提出質(zhì)量異議，但出賣人知道或應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人主張質(zhì)量問題不受上述異議期的限制。（5）雙方約定的“檢驗期限”、“質(zhì)量保證期”短于法 律、行政法規(guī)規(guī)定期限的，應(yīng)當(dāng)以法律、行政法規(guī)規(guī)定的期限為準(zhǔn)。

　　9.未簽訂書面買賣合同，送貨單中載明付款期限及違約金的，逾期付款違約金能否支持？

　　答：送貨單不同于雙方簽字確認(rèn)的書面買賣合同，出賣人在送貨單上增加違約金條款，收貨人在送貨單上簽字收貨的意思表示不能簡單推定為買方同意增加逾期付款違約金的約定，但收貨人系有權(quán)代表買方訂立、修改合同的人，且賣方有證據(jù)證明已就違約金條款向買方予以合理提示的情形除外。

　　10.如何正確理解“貨交第一承運人即完成交付義務(wù)” 的規(guī)定？現(xiàn)實生活中，出賣人通過物流公司運輸將貨物交給買受人的情況很普遍，出賣人是否只要將貨物交給物流公司即完成交付義務(wù)？

　　答：出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點交付標(biāo)的物。如果雙方約定了交付地點為買受人所在地，無論出賣人是否通過物流公司運輸，都不適用“貨交第一承運人即完成交付義務(wù)”的規(guī)則，出賣人將標(biāo)的物送至合同約定的買受人所在地才算完成交付義務(wù)。在網(wǎng)絡(luò)購物的模式下，買受人提供的收貨地址可以認(rèn)為是買賣雙方對交付地點的明確約定，出賣人不能以貨交第一承運人為由拒絕承擔(dān)標(biāo)的物的在途風(fēng)險。

　　浙江省高級人民法院

　　關(guān)于審理典當(dāng)糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見

　　為規(guī)范、公正審理典當(dāng)糾紛案件，統(tǒng)一裁判尺度，平等保護當(dāng)戶、典當(dāng)行的合法權(quán)益，發(fā)揮典當(dāng)行業(yè)為中小企業(yè)提供融資服務(wù)的積極作用，根據(jù)《中華人民共和國民法典》的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合我省實際，制定本指導(dǎo)意見。

　　第一條 典當(dāng)行應(yīng)當(dāng)在核定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事動產(chǎn)質(zhì)押典當(dāng)業(yè)務(wù)、財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押典當(dāng)業(yè)務(wù)、特定范圍房地產(chǎn)抵押典當(dāng)業(yè)務(wù)、限額內(nèi)絕當(dāng)物品的變賣、鑒定評估及咨詢服務(wù)和相關(guān)監(jiān)管部門依法批準(zhǔn)的其他典當(dāng)業(yè)務(wù)。

　　第二條 當(dāng)票是確立典當(dāng)行與當(dāng)戶之間合同權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本依據(jù)，合同的訂立、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、權(quán)利義務(wù)終止和違約責(zé)任的承擔(dān)，適用《中華人民共和國民法典》總則編和合同編的相關(guān)規(guī)定。典當(dāng)行從事動產(chǎn)質(zhì)押典當(dāng)業(yè)務(wù)、財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押典當(dāng)業(yè)務(wù)和特定范圍房地產(chǎn)抵押典當(dāng)業(yè)務(wù)，其質(zhì)押、抵押業(yè)務(wù)經(jīng)營活動，適用《中華人民共和國民法典》物權(quán)編、合同編的相關(guān)規(guī)定。

　　第三條 典當(dāng)行從事典當(dāng)業(yè)務(wù)活動發(fā)生的糾紛案件，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于印發(fā)修改后的〈民事案件案由規(guī)定〉的通知》（法〔2011〕42 號），編立“典當(dāng)糾紛”案由。

　　第四條 典當(dāng)綜合費用包括典當(dāng)行在實際履行典當(dāng)合同中產(chǎn)生的各種服務(wù)及管理費用。當(dāng)戶主張當(dāng)金發(fā)放時已預(yù)先扣除典當(dāng)綜合費用，并要求當(dāng)金按照實際發(fā)放的金額認(rèn)定的，人民法院應(yīng)予支持。

　　第五條 典當(dāng)行與當(dāng)戶對典當(dāng)綜合費率有約定的，依法從其約定。當(dāng)戶有合理依據(jù)主張當(dāng)期內(nèi)典當(dāng)行收取的利息、綜合費用過高的，人民法院結(jié)合審理民間借貸糾紛案件中的利率保護標(biāo)準(zhǔn)、典當(dāng)行經(jīng)營成本等因素，合理確定應(yīng)予保護的利息、綜合費用數(shù)額。

　　第六條 絕當(dāng)后，當(dāng)戶喪失回贖當(dāng)物的權(quán)利，典當(dāng)行有權(quán)按照相關(guān)法律規(guī)范處分絕當(dāng)物品。

　　注釋：《典當(dāng)管理辦法》第三十六條第三款 典當(dāng)期限由雙方約定，最長不得超過6個月。第四十條 典當(dāng)期限或者續(xù)當(dāng)期限屆滿后，當(dāng)戶應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)贖當(dāng)或者續(xù)當(dāng)。逾期不贖當(dāng)也不續(xù)當(dāng)?shù)模瑸榻^當(dāng)。

　　當(dāng)戶于典當(dāng)期限或者續(xù)當(dāng)期限屆滿至絕當(dāng)前贖當(dāng)?shù)模殐斶€當(dāng)金本息、綜合費用外，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國人民銀行規(guī)定的銀行等金融機構(gòu)逾期貸款罰息水平、典當(dāng)行制定的費用標(biāo)準(zhǔn)和逾期天數(shù)，補交當(dāng)金利息和有關(guān)費用。

　　第七條 典當(dāng)行與當(dāng)戶約定絕當(dāng)后當(dāng)戶應(yīng)支付違約金、逾期利息、典當(dāng)綜合費用的，典當(dāng)行可以選擇主張，也可以同時主張。但對于折算后的實際利率過高的，當(dāng)戶可以請求依法調(diào)整。

　　第八條 典當(dāng)行應(yīng)當(dāng)妥善保管當(dāng)物。典當(dāng)行不能憑當(dāng)戶的概括授權(quán)（預(yù)授權(quán)）處置當(dāng)物，在當(dāng)期內(nèi)違反規(guī)定出租、使用當(dāng)物的， 按向當(dāng)戶租用當(dāng)物處理，租用費按當(dāng)?shù)厥袌鰞r計算，可以抵消綜合費用、當(dāng)金利息和當(dāng)金。質(zhì)押當(dāng)物在當(dāng)期內(nèi)發(fā)生遺失或者毀損的， 除不可抗力原因造成外，典當(dāng)行應(yīng)當(dāng)按照估價金額進行賠償。當(dāng)戶確有證據(jù)證明估價金額明顯低于當(dāng)時市場價的，可向人民法院請求對當(dāng)物價值進行重新評估。從當(dāng)物遺失之日起，典當(dāng)行向 當(dāng)戶收取典當(dāng)綜合費用的，不予保護。

　　第九條 絕當(dāng)后，因不可抗力導(dǎo)致動產(chǎn)質(zhì)押當(dāng)物毀損、滅失，該風(fēng)險由典當(dāng)行承擔(dān)。

　　第十條 典當(dāng)行未接管動產(chǎn)質(zhì)押當(dāng)物或未辦理房地產(chǎn)抵押登記手續(xù)，與當(dāng)戶確立典當(dāng)關(guān)系并發(fā)放當(dāng)金的，認(rèn)定為典當(dāng)關(guān)系有效，質(zhì)押或抵押不設(shè)立。

　　第十一條典當(dāng)行銷售絕當(dāng)物品時，對所售絕當(dāng)物品承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，適用《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》等相關(guān)規(guī)定。

　　第十二條 典當(dāng)行和當(dāng)戶發(fā)生爭議時，應(yīng)盡可能協(xié)商解決。協(xié)商不成的，應(yīng)依法、妥當(dāng)選擇行使債權(quán)救濟途徑。一方違約，另一方可依《中華人民共和國民法典》第五百九十一條等規(guī)定，結(jié)合具體情況，采取及時起訴等適當(dāng)措施避免損失擴大。

　　相關(guān)鏈接：《中華人民共和國民法典》第五百九十一條 當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失請求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方負(fù)擔(dān)。

　　第十三條 本指導(dǎo)意見自下發(fā)之日起施行，如具體內(nèi)容與新頒布實施的法律、行政法規(guī)和司法解釋不一致的，以新頒布的法律、 行政法規(guī)和司法解釋為準(zhǔn)。

　　浙江省高級人民法院關(guān)于審理實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件若干問題的解答

　　為貫徹落實《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十六條、 第一百九十七條和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》關(guān)于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序的規(guī)定，現(xiàn)就審判實踐中的一些問題作出解答，供辦案時參考。

　　1.被申請人能否提起管轄異議？

　　答：實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件屬非訟案件，不適用管轄異議制度。立案庭在立案審查階段發(fā)現(xiàn)案件不屬于本院管轄的，應(yīng)向申請人釋明，告知申請人向有管轄權(quán)的基層法院提出申請；立案后發(fā)現(xiàn)不屬于本院管轄的，裁定駁回申請，告知申請人向有管轄權(quán)的基層法院提出申請。

　　2.主債務(wù)人和擔(dān)保人不是同一人的情形下，主債務(wù)人是否應(yīng)列為被申請人？

　　答：實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的被申請人包括擔(dān)保人，申請人為抵押人、出質(zhì)人、財產(chǎn)被留置的債務(wù)人情形下的擔(dān)保物權(quán)人，以及擔(dān)保財產(chǎn)的實際占有人。在主債務(wù)人未以自有財產(chǎn)提供擔(dān)保的情況下， 主債務(wù)人不是擔(dān)保物權(quán)法律關(guān)系中的直接義務(wù)人或直接權(quán)利人，故不列為實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的被申請人。 但在審查過程中，法院對主債務(wù)合同的效力、期限、履行情況等事實存有疑問，或認(rèn)為可能存在爭議的，可就有關(guān)事實詢問主債務(wù)人。

　　3.人民法院向被申請人送達申請書副本等法律文書時是否要指定答辯、舉證期限？

　　答：實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)程序系非訟程序，無需按訴訟案件的標(biāo)準(zhǔn)給予被申請人以答辯、舉證期限。

　　4.送達申請書副本等法律文書時，發(fā)現(xiàn)被申請人下落不明的應(yīng)如何處理，能否采取公告送達？民事裁定作出后，是否必須送達當(dāng)事人才生效？

　　答：法院受理實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件后發(fā)現(xiàn)被申請人下落不明的，對事實清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、登記手續(xù)和權(quán)利憑證齊備的案件， 經(jīng)審查符合法律規(guī)定的，可以直接作出準(zhǔn)予實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定；但對事實和法律關(guān)系還有待于進一步查清，法官對擔(dān)保物權(quán)的效力、范圍等無法形成內(nèi)心確信的案件，則應(yīng)裁定駁回申請，并告知當(dāng)事人可另行提起訴訟。以上兩種情況，均不存在適用公告送達的情形。準(zhǔn)予實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定作出后，法院可依法采取直接送達、 郵寄送達、留置送達，或者在法院公告欄或擔(dān)保物所在地的居民委員會、村民委員會、物業(yè)小區(qū)等場所張貼公告等送達方式，申請人可以依據(jù)該裁定向法院申請執(zhí)行。

　　5.審查過程中是否必須進行聽證？

　　答：聽證程序并非審理實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的必經(jīng)程序。法院為進一步查清事實，認(rèn)為有必要的，可以依職權(quán)啟動聽證程序，通知申請人、被申請人及相關(guān)利害關(guān)系人到庭接受詢問。

　　6.如何理解《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百七十二條第（三）項規(guī)定的“當(dāng)事人對實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)有實質(zhì)性爭議”？對被申請人提出的異議，如何確定審查的標(biāo)準(zhǔn)？

　　答：“當(dāng)事人對實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)有實質(zhì)性爭議”，是指法院在綜合審查的基礎(chǔ)上，對主合同和擔(dān)保合同的訂立、生效、履行、債權(quán)額確定等影響擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)的事實認(rèn)定還存有疑問，無法在該特別程序中形成內(nèi)心確信。實踐中，要注意防止被申請人濫用異議權(quán)利。除非案件明顯存在民事權(quán)益爭議，被申請人對所提出的異議，一般應(yīng)提供初步證據(jù)， 作為法院綜合審查判斷的依據(jù)。被申請人沒有明確依據(jù)、僅籠統(tǒng)表示異議的情形，顯然不足以構(gòu)成“實質(zhì)性爭議”，不宜簡單地?fù)?jù)此駁回申請。

　　7.當(dāng)事人在實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序中提起鑒定的，應(yīng)如何處理？

　　答：實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)程序作為非訟程序，具有非爭議性的特點， 如果被申請人對擔(dān)保合同中的蓋章或簽字的真實性等問題提出合理異議并要求鑒定，應(yīng)作為爭議性糾紛在訴訟程序中解決，法院可駁回實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請，并告知可以另行起訴；另一方面，為防止當(dāng)事人濫用權(quán)利，對明顯無合理理由提起的鑒定申請，法院不予準(zhǔn)許，特別程序可繼續(xù)適用。

　　8.申請人能否在案件審查過程中撤回申請？

　　答：從尊重當(dāng)事人意思自治的角度出發(fā)，應(yīng)允許申請人提出撤回申請。法院裁定準(zhǔn)許撤回申請的，應(yīng)終結(jié)實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序。民事訴訟法第一百五十四條規(guī)定的裁定適用范圍中，有“（十一） 其他需要裁定解決的事項”的兜底條款，可作為裁定允許當(dāng)事人撤回申請的法律依據(jù)。

　　9.當(dāng)事人能否在案件審查過程中調(diào)解？

　　答：《最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定，法院對適用特別程序的民事案件不予調(diào)解，因此， 實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件不適用調(diào)解。如果雙方當(dāng)事人在案件審查過程中自愿和解，可由申請人提出撤回申請，法院應(yīng)予準(zhǔn)許；如果雙方經(jīng)協(xié)商確定以在一定期限內(nèi)完成給付作為解除擔(dān)保的條件，經(jīng)法院釋明后申請人仍不愿撤回申請的，法院仍應(yīng)裁定準(zhǔn)予實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，雙方可在執(zhí)行程序中進行和解。

　　10.對人保和物保并存的案件，能否適用實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序？

　　答：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴 訟法〉的解釋》第三百六十五條的規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保，當(dāng)事人對實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的順序有約定，實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的申請違反該約定的，法院裁定不予受理；沒有約定或者約定不明的，法院應(yīng)當(dāng)受理。債權(quán)人對物保部分向法院提出實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請的，可同時對承擔(dān)連帶責(zé)任保證的保證人提起民事訴訟。兩個程序的裁判及執(zhí)行應(yīng)依法做好銜接。主債務(wù)人自己提供物保的情形下，除當(dāng)事人另有約定外，由于保證人應(yīng)承擔(dān)的保證責(zé)任范圍僅是物的擔(dān)保以外的債權(quán)額，故對保證人提起的民事訴訟，應(yīng)待實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序終結(jié)后，繼續(xù)審理并依法作出裁判。

　　11.債權(quán)人能否就擔(dān)保財產(chǎn)拍賣、變賣后不足以清償債務(wù)部分再起訴債務(wù)人及保證人（既有人保又有物保的情況下）？提起實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請是否構(gòu)成對主債務(wù)訴訟時效的中斷？

　　答：擔(dān)保財產(chǎn)價值不足以清償債務(wù)的，債權(quán)人對債務(wù)人和保證人仍有求償權(quán)，故可再起訴。第三人提供物保的，申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)是債權(quán)人向擔(dān)保人主張權(quán)利的意思表達，應(yīng)視為同時向主債務(wù)人主張權(quán)利，故應(yīng)具有中斷主債務(wù)訴訟時效的效力。

　　12.同一財產(chǎn)上設(shè)有多個擔(dān)保物權(quán)，登記在先的擔(dān)保物權(quán)尚未實現(xiàn)的情形下，后順位的擔(dān)保物權(quán)人先行申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的，裁定主文應(yīng)當(dāng)如何表述？執(zhí)行裁定時應(yīng)當(dāng)如何處理？

　　答：在裁定主文的表述上，由于先順位擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的主債務(wù)是否已清償、是否已到期等問題無法在本案中一并查明，故主文可表述為：“對被申請人×××的×××擔(dān)保財產(chǎn)準(zhǔn)予采取拍賣、變賣等方式依法變價，申請人×××對變價后所得款項超出順位在先的 ×××擔(dān)保債權(quán)的部分，在×××元的范圍內(nèi)優(yōu)先受償”。此種情況下，執(zhí)行法院可將拍賣、變賣價款按順位在先的擔(dān)保物權(quán)人可優(yōu)先受償?shù)慕痤~予以留存，剩余款項則可清償給后順位擔(dān)保物權(quán)人。

　　13、擔(dān)保財產(chǎn)已被其他法院先行查封的，作出裁定拍賣、變賣該擔(dān)保財產(chǎn)的法院能否取得該擔(dān)保財產(chǎn)的處置權(quán)？

　　答：對被執(zhí)行人已設(shè)定抵押的財產(chǎn)被執(zhí)行普通債權(quán)的法院在先查封，如抵押財產(chǎn)的價值低于或相當(dāng)于抵押債權(quán)額的，在先查封法院應(yīng)將抵押財產(chǎn)的處分權(quán)移交給執(zhí)行抵押債權(quán)的法院。在先查封法院不同意移交的，執(zhí)行抵押債權(quán)的法院可以報請其與在先查封法院的共同上級法院協(xié)調(diào)處理。擔(dān)保財產(chǎn)已被其他法院先行查封的，商事審判庭在依法作出 準(zhǔn)予實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定后，由執(zhí)行部門根據(jù)法律、司法解釋及有關(guān)政策的規(guī)定，協(xié)調(diào)擔(dān)保財產(chǎn)的處置權(quán)問題。經(jīng)協(xié)調(diào)（包括報請共同的上級法院協(xié)調(diào)處理）仍不能取得擔(dān)保財產(chǎn)處置權(quán)的，申請人可根據(jù)準(zhǔn)予實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定，通過擔(dān)保財產(chǎn)處置法院， 主張優(yōu)先受償權(quán)。

　　附件：1.浙江省××人民法院立案通知書 2.浙江省××人民法院案件受理通知書 3.浙江省××人民法院異議權(quán)利告知書

　　附件 1 浙 江 省 xx 人 民 法 院立 案 通 知 書

　　（××××） ×××民特××號________：

　　你方與被申請人________申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)一案的申請書已 收到。經(jīng)審查，符合法定受理條件，本院決定立案審理。現(xiàn)將有關(guān) 事項通知如下： 1.申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件，適用《中華人民共和國民事訴訟法》 第一百九十六條、第一百九十七條的規(guī)定，按特別程序進行審理， 實行一審終審。一般自立案之日起三十日內(nèi)審結(jié)，有特殊情況需要 延長的，由本院院長批準(zhǔn)。2.案件審理過程中，當(dāng)事人有權(quán)行使《中華人民共和國民事訴 訟法》所規(guī)定的相關(guān)權(quán)利，同時也必須遵守審理秩序，履行相關(guān)義 務(wù)。3.如需委托代理人的，應(yīng)向本院遞交由委托人簽名或蓋章的授 權(quán)委托書，授權(quán)委托書須記明委托事項和權(quán)限。如你方系法人或其 他組織，還應(yīng)遞交法定代表人或訴訟代表人身份證明書。4.應(yīng)在接到本通知書后三日內(nèi)，向本院預(yù)交案件申請費____元。開戶銀行：________ ；賬號：________；收款人：________。 ____年____月____日

　　附件 2 浙 江 省 xx 人 民 法 院 案 件 受 理 通 知 書

　　（××××）×××民特××號 ________ ：

　　本院現(xiàn)已受理申請人________與你方申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)一案。現(xiàn)將有關(guān)事項通知如下： 1.申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件，適用《中華人民共和國民事訴訟法》 第一百九十六條、第一百九十七條的規(guī)定，按特別程序進行審理， 實行一審終審。一般自立案之日起三十日內(nèi)審結(jié)，有特殊情況需要 延長的，由本院院長批準(zhǔn)。2.案件審理過程中，當(dāng)事人有權(quán)行使《中華人民共和國民事訴 訟法》規(guī)定的相關(guān)權(quán)利，同時也必須遵守審理秩序，履行相關(guān)義務(wù)。3.如需委托代理人的，應(yīng)向本院遞交由委托人簽名或蓋章的授 權(quán)委托書，授權(quán)委托書須記明委托事項和權(quán)限。如你方系法人或其 他組織，還應(yīng)遞交法定代表人或訴訟代表人身份證明書。4. 你方有權(quán)對實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的申請?zhí)岢霎愖h。未提出異議的， 不影響本案的審理。有關(guān)異議事項，詳見所附的異議權(quán)利告知書。附：異議權(quán)利告知書 ____年____月____日

　　附件 3 浙 江 省 ××××人 民 法 院 異 議 權(quán) 利 告 知書

　　（××××）×××民特××號________：

　　本院已立案受理申請人________與被申請人________申請實 現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)一案。依照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國 民事訴訟法〉的解釋》第三百六十八條規(guī)定，你方依法享有提出異 議的權(quán)利。現(xiàn)將異議權(quán)利及有關(guān)事項告知如下： 一、被申請人有異議的，應(yīng)當(dāng)在收到申請書副本、異議權(quán)利告 知書之日起五日內(nèi)向人民法院書面提出，同時說明理由并提供相應(yīng) 的證據(jù)材料。逾期未提出異議的，不影響案件審理。 二、被申請人可以就以下事項提出異議：1.主合同及擔(dān)保合同的效力； 2.依法應(yīng)登記的擔(dān)保物權(quán)是否已登記； 3.實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的條件是否已成就，如主債務(wù)是否已屆清償 期等； 4.擔(dān)保債務(wù)的范圍與金額，如利息和違約金等費用的計算是 否合理，主債務(wù)是否已獲部分清償?shù)龋?5.被申請人認(rèn)為不符合實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)條件的其他情形。 三、人民法院將對申請人提出的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請、被申請人 提出的異議以及雙方提供的證據(jù)進行綜合審查，并視情況決定是否進行詢問。詢問將通知申請人、被申請人及相關(guān)利害關(guān)系人到庭， 當(dāng)事人應(yīng)按要求如期參加或委托訴訟代理人參加詢問。詢問過程中，當(dāng)事人依法享有申請主持人、記錄人回避等權(quán)利， 亦有義務(wù)遵守詢問秩序，無正當(dāng)理由拒不參加詢問或中途退出者， 視為對自己權(quán)利的放棄。確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)人民法院準(zhǔn) 許，可以書面答復(fù)人民法院的詢問。____年____月____日