自貿(mào)區(qū)設(shè)立昭示公司法修改方向

　當(dāng)前我國公司法中強(qiáng)制性規(guī)范過多過濫，已經(jīng)嚴(yán)重影響投資者的積極性。只有加快公司制度改革，才能讓更多的人積極創(chuàng)業(yè)，才能讓中國的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)呈現(xiàn)出勃勃生機(jī)

　　□喬新生

　　《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于授權(quán)國務(wù)院在中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)暫時(shí)調(diào)整有關(guān)法律規(guī)定的行政審批的決定》，決定授權(quán)國務(wù)院在中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)內(nèi)，對(duì)國家規(guī)定實(shí)施準(zhǔn)入特別管理措施之外的外商投資，暫時(shí)調(diào)整《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定的有關(guān)行政審批。上述行政審批的調(diào)整在三年內(nèi)試行。這項(xiàng)法律決定并不包含《中華人民共和國公司法》，換句話說，在中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)開設(shè)公司，除外資企業(yè)外，仍然必須依照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定注冊(cè)登記。而國家工商行政管理總局《關(guān)于支持中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)建設(shè)的若干意見》則明確規(guī)定，除法律、行政法規(guī)對(duì)公司注冊(cè)資本實(shí)際繳納另有規(guī)定的外，其他公司試行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制度。這就意味著在中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)設(shè)立公司不需要資本金，從理論上來說，只要一元人民幣，即可在試驗(yàn)區(qū)內(nèi)開設(shè)公司。這預(yù)示著在中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)內(nèi)，現(xiàn)行的《中華人民共和國公司法》關(guān)于注冊(cè)資本的規(guī)定不再產(chǎn)生效力。

　　中國公司法中的注冊(cè)資本制度多次修改，從過去的嚴(yán)格法定資本制，到現(xiàn)在的折中資本制度，都帶有明顯的大陸法痕跡。而按照英美法系公司法的規(guī)定，公司實(shí)行授權(quán)資本制，法律并不規(guī)定股東出資的法定金額，也不要求股東必須繳納出資。公司的注冊(cè)資本是一種“賬面上的”或者“虛擬的”資本，公司可以隨時(shí)要求公司的股東根據(jù)公司發(fā)展的需要認(rèn)繳出資，公司的股東根據(jù)自己認(rèn)繳出資的比例享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)。這種授權(quán)資本制度提高了資金的使用效率，為公司股東提供了選擇的空間。因此，現(xiàn)在越來越多的國家采用授權(quán)資本制度，不要求公司的股東都必須繳納出資，也不要求股東在公司注冊(cè)登記的時(shí)候必須按照一定的比例繳納出資。我國現(xiàn)行的公司法雖然在公司出資問題上作出了明確的規(guī)定，但是，在現(xiàn)實(shí)生活中由于公司注冊(cè)登記時(shí)，工商行政管理機(jī)關(guān)只對(duì)公司的驗(yàn)資證明進(jìn)行形式上的審查，因此，公司法所規(guī)定的注冊(cè)資本制度實(shí)際上已經(jīng)名存實(shí)亡。既然如此，為什么不盡快修改公司法，徹底放開公司注冊(cè)登記的資本限制，允許自由設(shè)立公司呢？

　　中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)的設(shè)立，是我國公司制度改革的一個(gè)良好契機(jī)。試驗(yàn)區(qū)內(nèi)公司注冊(cè)登記和年檢制度改革，標(biāo)志著我國公司法的注冊(cè)資本制度已經(jīng)不能再滿足現(xiàn)實(shí)的需要。因此，我國的公司法需要一次脫胎換骨的修改。近些年來，我國公司法修改始終遵循謹(jǐn)小慎微的原則，對(duì)公司的治理結(jié)構(gòu)以及公司的注冊(cè)資本制度進(jìn)行微調(diào)，現(xiàn)在看來，由于行政主導(dǎo)的立法思想沒有改變，每次修改都無法從根本上適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。

　　公司法修改必須堅(jiān)持契約自由的原則，把公司看作是特殊的契約。在設(shè)立公司階段，把行政審批改為行政備案，允許公民自由設(shè)立公司。對(duì)于公司的注冊(cè)資本和治理結(jié)構(gòu)不再作出明確的規(guī)定，公司的股東可以根據(jù)自己的需要，自由設(shè)立公司，簡(jiǎn)化公司的治理結(jié)構(gòu)，最大限度地節(jié)約公司的管理成本。

　　國有公司由于涉及到國家利益和公共利益，應(yīng)當(dāng)單獨(dú)制定國有企業(yè)法，公司法中不再規(guī)定國有公司的內(nèi)容。為了保護(hù)上市公司中小投資者的利益，可以借鑒西方國家的做法實(shí)行累積投票制和公司股東訴訟制度，但是，不能在中國的公司法中人為地增加獨(dú)立董事的規(guī)則，因?yàn)槟菢幼鰧?huì)使中國的公司疊床架屋。

　　現(xiàn)在中國的公司法已經(jīng)成為大雜燴。國務(wù)院提請(qǐng)?jiān)谥袊?上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)修改外資企業(yè)法，實(shí)際上是為提高自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)經(jīng)濟(jì)的活力提供法律上的支持。立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在充分借鑒自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，對(duì)我國公司法進(jìn)行大刀闊斧的修改，盡可能地做到內(nèi)外公司法統(tǒng)一，把外資企業(yè)注冊(cè)登記和監(jiān)管規(guī)則直接用于國內(nèi)公司，逐步改變中國公司法“內(nèi)外兩張皮”的現(xiàn)象，讓中國的公司法成為中國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的助推器。當(dāng)前我國公司法中強(qiáng)制性規(guī)范過多過濫，已經(jīng)嚴(yán)重影響投資者的積極性。只有加快公司制度改革，才能讓更多的人積極創(chuàng)業(yè)，才能讓中國的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)呈現(xiàn)出勃勃生機(jī)。

正凱編輯：chenyun