360再遭不正當競爭起訴“高科技侵權”挑戰司法實踐 專家認為 止亂象必須立法加大違法成本

　□法制網記者朱寧寧

　　從3q大戰,3b大戰,再到3狗大戰,從不缺少新聞的互聯網又熱鬧起來。

　　9月25日,陜西省西安市中級人民法院正式受理了北京搜狗科技有限公司訴奇虎360一案。搜狗公司認為360涉嫌不正當競爭,索賠人民幣4500萬元；隨即,360以同樣理由提起反訴,索賠5000萬元。

　　中秋以來爆發的瀏覽器口水戰由此正式進入了法律戰,且大有愈演愈烈趨勢。

　　搜狗稱默認瀏覽器被篡改

　　“選擇在西安起訴,是因為我們接到的第一個投訴的用戶就在西安,且我們也在西安做了公證。搜狗起訴360,就是希望能通過法律武器還原360隨意篡改用戶默認瀏覽器設置的事實,維護瀏覽器廠商的正當權益,讓360向千萬用戶道歉。”搜狗公司副總裁楊洪濤今天在接受《法制日報》記者專訪時說,從9月19日中秋節開始,搜狗收到大量用戶通過微博、論壇等處反映默認搜狗瀏覽器設置被篡改,隨后搜狗發現,全國各地用戶分批次、分時段、分地域受到影響。

　　“截至目前,根據我們的統計,有數百萬用戶受此問題影響,涉及全國甚至海外。用戶在操作電腦時會發現,自己本來設置為默認的搜狗瀏覽器被無故篡改為360或IE瀏覽器,而且普通用戶很難恢復回來。經過技術人員分析,發現這與360有關。使用360安全衛士的體檢功能后,原本用戶設置好打開網頁鏈接的搜狗瀏覽器就會悄悄變成360瀏覽器,而這一切都是在用戶毫不知情的情況下發生的。”楊洪濤說。

　　對于360公司隨即提出的5000萬元更高訴訟標的行為,楊洪濤回應道:“數百萬用戶默認使用的搜狗瀏覽器在毫不知情或者使用360安全衛士‘一鍵修復’功能的情況下被篡改。當用戶發現試圖恢復時,360會以有安全風險為由進行阻攔。在對數百萬用戶的體驗造成持續負面影響后,360公司首先不是去解決用戶遇到的問題,反而是拒不承認篡改事實,并在法院未立案的情況下就聲稱將反訴搜狗,對此我們表示很失望。”

　　360認為司法資源被濫用

　　對于搜狗方面的指責,360方面表示,作為安全軟件,360向用戶提示搜狗的誘導捆綁行為,并得到用戶允許,進行瀏覽器修復。此外,360還在官方微博上發布一則“公證視頻”:公布搜狗偷偷捆綁瀏覽器證據。

　　在推出自己的搜索產品一年時間里,僅百度就對其接連發起近十場訴訟,360為何官司不斷?360公司公關部負責人今天在接受《法制日報》記者采訪時表示,屢遭競爭對手的起訴,原因有很多。“我們認為重要原因之一是觸碰壟斷巨頭的利益,競爭對手不斷濫用司法資源,頻頻對360發動法律戰,司法訴訟日漸成為商業競爭工具。司法訴訟到底是在維護公平與正義,還是更多地爭取企業間的商業秩序,值得深思。”

　　360公司還表示,工信部《規范互聯網信息服務市場若干規定》雖然相比反不正當競爭法進一步細化了不正當競爭行為的類別等,但是無論從效力層面還是實踐難度來看,都需要將該規定提升至法律層面以及進一步細化來滿足實踐需要。根據互聯網行業正反饋機制、網絡效應、規模效應等特征,從維護消費者長期福利角度出發,為了鼓勵創新、支持行業新進入者,立法機關應適時出臺相關法律、法規,明確行為指引和對行為后果的預期,以預防互聯網行業的壟斷和不正當競爭行為。

　　安全軟件公益化或是出路

　　在計算機和互聯網普及率節節升高的今天,我國的網絡用戶已經達到了天文數字,但他們中很少有人精通計算機軟件相關知識,對搜索引擎等軟件的維護技術和安全防范技巧也知之甚少。而搜索引擎市場又蘊含巨大的商機,這一點從國外的google、國內的百度的成功上就可見一斑。所以一直以來,互聯網經營者之間競爭激烈,“只有第一,沒有第二”的競爭態勢沒有根本改觀,競爭愈發激烈,一場又一場的官司,不定期出現的互聯網混戰也就應運而生。

　　互聯網資深人士、5G咨詢創始人洪波介紹,計算機軟件按照其運行權限及與操作系統的交互方式,可以分為驅動層軟件和應用層軟件。安全軟件的特殊性在于,其運行于計算機軟件的驅動層,具有較高的系統權限。而瀏覽器等計算機軟件卻是運行于應用層的軟件,相比安全軟件,其系統權限較低,處于弱勢。這就導致在安全軟件市場中占據主導地位的軟件開發商,可以動用其特有的系統權限,影響在應用層運行的其他軟件的正常運行,從而實現自己的競爭目的。在互聯網市場競爭不斷激化的今天,安全軟件如果未能做到依法經營,完全只考慮利益驅動,“大戰”不可避免。

　　中國政法大學法制新聞研究中心研究員陳杰人認為,對于360搜狗之爭,不能靜止地站在兩個軟件商的商業競爭去看問題。從某種意義上說,360搜狗之爭,其實是網絡世界中公共秩序的維護主導權之爭。假若360是政府開發的免費安全軟件,那么它對搜狗也罷,對其他軟件也罷,即便提示和防范更多,幫助用戶卸載更多,都不存在侵權和不正當競爭之虞。

　　“360等安全軟件供應者最好能夠在自己的產品中嚴格區分公益性和商業性,將那些具有強大殺毒、防衛功能的軟件徹底實現公益化,從而不僅為公眾服務,也可避免瓜藤李下之嫌。”陳杰人建議。

　　違法成本低誘發官司不斷

　　據記者了解,目前,除了反不正當競爭法之外,我國針對互聯網不正當競爭行為在“有法可依”上已經缺口不大,政府機關和行業協會也作出了很多努力。比如工信部就有針對性地制定了《規范互聯網信息服務市場秩序若干規定》,明確禁止“以欺騙、誤導或者強迫等方式向用戶提供互聯網信息服務或者產品”和“未經提示并由用戶主動選擇同意,修改用戶瀏覽器配置或者其他設置”等行為。此外,中國互聯網協會也曾召集了多家互聯網公司簽署《互聯網終端軟件服務行業自律公約》,各家公司均承諾“終端軟件安裝、運行、升級、修改默認設置等,應當明確提示用戶,不得違背用戶意愿修改用戶已確認的選擇或者設置”、“終端軟件運行中發現異常情況可以提示用戶,但不得替用戶做出操作選擇。用戶忽略提示而選擇進一步操作的,應當尊重用戶的選擇”。

　　那為何還是亂象叢生呢?

　　中國互聯網協會政策與資源委員會專家成員于國富分析說,目前我國對互聯網不正當競爭行為的打擊偏弱,導致不正當競爭行為的始作俑者無法得到應有懲處,是造成互聯網行業亂象的重要原因。違法成本過低、違法利益誘人,導致違法成為一項有利可圖的“生意”。

　　于國富建議,通過多種方式加大對互聯網行業不正當競爭行為的處罰力度,例如提高不正當競爭民事案件賠償額度上限、加大行政執法力度甚至對多次反復實施不正當競爭行為的市場主體清除出市場、引入刑事制裁等。

　　于國富強調,只有對違法者產生足以畏懼的強大震懾力,才能對守法者給予足夠保護。只有守法者得到應有保護,才能形成良好的市場競爭秩序,并為中國互聯網產業持續高速發展奠定基礎。

　　互聯網市場監管成為課題

　　值得一提的是,在傳統思維中,不正當競爭一直被認為“僅僅”是公司與公司之間的民事責任,而此次的搜狗360之爭,給這一定義做了一次全面升級,真正將產品用戶大面積拉入到了不正當競爭的受害者范圍中來。

　　洪波認為,執法力度應該進一步加大,監管部門應發揮應有的作用,反不正當競爭司法中應增加更為嚴厲的懲罰性措施,包括經濟性懲罰和經營資格上的處罰等。

　　洪波說:“互聯網行業運作模式與傳統產業有著很大的不同,具有很強的實時性,大多數惡意行為都可以在短短幾分鐘內實施完成,相關證據的存活壽命也較為有限。而監管部門并沒有針對性地采取監管策略,這就使得現有監督機制在約束互聯網行業競爭風氣方面顯得不夠積極,一方面在監管和執法上面臨不少實際困難,一定程度上使得部分企業感到有恃無恐。面對技術含量較高的新興行業,相關職能部門應采取更為主動的工作方式,更密切地介入實施監管職能,以便更及時有效地發現問題、采取措施。同時,建立適當的公眾監督機制,借助用戶的眼睛約束企業行為,不失為一種行之有效的策略。” 本報北京9月27日訊

正凱編輯：chenyun