海南正凱律師事務所 李武平律師
【案情簡介】
甲某系海南某中學的在校學生，學習成績優秀。一天其與同學到學校附件飯館吃飯，不慎將隨身攜帶的皮包落在飯館中。飯館中服務員發現后，將包交給該飯館老板娘。甲某發現皮包不見后，與同學返回飯館尋找。飯館服務員否認有見過其皮包，在甲某多次詢問并表示皮包中有準考證等重要物品的情況下，飯館老板娘才把包交還給甲某。甲某因此很生氣，遂與服務員發生口角，在服務員的語言刺激下，打了該服務員一耳光。經過鑒定，服務員耳膜穿孔，構成輕傷。甲某被提起公訴，一審判決甲某犯故意傷害罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年。 甲某不服，遂委托海南正凱律師事務所李武平律師提起上訴，李武平律師在受理案件后，針對量刑情節代為提出以下上訴意見：
【量刑意見】
二、根據一審判決認定的犯罪事實，上訴人具有以下免于刑事處罰、或不作為犯罪處理的量刑情節，一審判決量刑過重不當，適用法律錯誤。
（一）本案屬于在校學生實施的輕微刑事案件。根據《最高人民法院印發《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的通知》第15條，“被告人的行為已經構成犯罪，但犯罪情節輕微，或者未成年人、在校學生實施的較輕犯罪，或者被人具有犯罪預備、犯罪中止、從犯、脅從犯、防衛過當、避險過當等情節，依法不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。對免予刑事處罰的，應當根據刑法第三十七條規定，做好善后、幫教工作或者交由有關部門進行處理，爭取更好的社會效果”的規定，上訴人犯罪情節輕微，且屬于在校學生，依法可以免于刑事處罰。
（二）本案中，被害人存在過錯在先，上訴人屬于激憤傷人，且被害人已經痊愈，未造成無法彌補的嚴重后果，上訴人主觀惡性不大、情節顯著輕微危害不大。本案中，被害人故意隱瞞上訴人掛包去向，且用語言激怒上訴人導致其動手傷人，被害人存在過錯。被害人受傷后到人民醫院住院治療已經痊愈。根據最高人民法院《人民法院量刑指導意見（試行）》 （一）第26條“被害人有重大過錯的，對被告人輕處30%；有一般過錯的，輕處10%”以及最高人民法院印發《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的通知第二十六條第14項，寬嚴相濟刑事政策中的從“寬”，主要是指對于情節較輕、社會危害性較小的犯罪，或者罪行雖然嚴重，但具有法定、酌定從寬處罰情節，以及主觀惡性相對較小、人身危險性不大的被告人，可以依法從輕、減輕或者免除處罰；對于具有一定社會危害性，但情節顯著輕微危害不大的行為，不作為犯罪處理；對于依法可不監禁的，盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監禁刑”的規定，因此，一審法院量刑不當、適用法律錯誤。
（三）上訴人屬于犯罪情節輕微的偶犯、初犯。 根據最高人民法院印發《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的通知第19條“對于較輕犯罪的初犯、偶犯，應當綜合考慮其犯罪的動機、手段、情節、后果和犯罪時的主觀狀態，酌情予以從寬處罰。對于犯罪情節輕微的初犯、偶犯，可以免予刑事處罰；依法應當予以刑事處罰的，也應當盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監禁刑”的規定，上訴人可以免予刑事處罰。
（四）上訴人具有悔過表現，案發后積極主動賠償被害人經濟損失，支付被害人醫療費用。根據《最高人民法院關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規定》第四條被告人已經賠償被害人物質損失的，人民法院可以作為量刑情節予以考慮”以及最高人民法院印發《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的通知第23條：被告人案發后對被害人積極進行賠償，并認罪、悔罪的，依法可以作為酌定量刑情節予以考慮”的規定，上訴人案發后，積極賠償被害人的經濟損失，支付被害人醫療費用，應當作為量刑情節予以考慮。
綜上，根據《最高人民法院《人民法院量刑指導意見（試行）》第三十條 【免處的適用規則】“對于不具有刑法總則規定的有免除處罰情節的被告人，但根據刑法第三十七條規定，認定犯罪情節輕微不需要判處刑罰的，一般應同時具有下列情形：（一）所犯罪行輕微、危害不大的；（二）無從重量刑要素的；（三）犯罪行為產生的損失已經挽回，或者積極有效搶救被害人員和受損失財產的；（四）認罪態度較好”的規定，因此，上訴人具有免于刑事處罰、或不作為犯罪處理的量刑情節，一審判決量刑過重不當，適用法律錯誤。
【評析】
這是一起典型的在校學生犯輕微故意傷害罪的刑事案件案例。
本律師認為，一審判決違反了“懲罰是手段，教育是目的”的刑罰原則。本案中，上訴人在案發時雖已年滿18周歲，但仍是高三在校學生，年僅19周歲，年紀尚少。現仍就讀于某大學，在校期間品行良好，是一名優秀的大學生。大學畢業后，在如今就業形勢極其嚴峻、同齡人競爭極其激烈的情況下，曾經犯罪的污點將直接影響到甲某深造、就業等問題，成為其終身的負擔。很顯然，這和公安機關、檢察機關、家長、學校挽救、幫教的初衷是相悖的，亦違反了“懲罰是手段，教育是目的”的刑罰原則。
如何挽救失足在校學生，給予年少的他們一起重新融入社會的機會，本律師認為，公安機關、檢察院、人民法院在辦理此類在校學生輕微刑事案件時，應當謹慎量刑，能不作為犯罪處理、免于刑事處罰的，不判處于刑罰。若能如此則對于學生及其家庭來說將是人生中具有重要意義的轉折點。
海南正凱律師事務所
律師：李武平
日期：2012年4月14日
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